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Una cláusula de arbitraje siempre será conveniente cuando el tiempo para resolver la diferencia sea lo más importante. Tiempo y valor del contrato en disputa, suelen ser los elementos más relevantes a valorar para definir si tener una cláusula de arbitraje en un contrato o no.
El valor de la disputa casi siempre tendrá una relación con el valor del contrato y los daños que pudiesen causarse producto de un incumplimiento del contrato.
¿Qué es la cláusula de arbitraje en un contrato?
Un contrato suele contar con elementos básicos, dentro de los cuales resalta la legislación o ley que aplica a ese contrato, adicionalmente, en caso de que existan diferencias entre de las partes y no puedan resolverlas, hay que acudir a un tercero imparcial para que decida a quién le asiste la razón.
En esta cláusula de jurisdicción, las partes acuerdan cómo resolverán sus diferencias, siendo el mecanismo más popular: las cortes ordinarias del país de la legislación que aplique.
Suponiendo que ambas partes de un contrato son empresas con domicilio en Ciudad de México, lo más probable es que la ley que aplique sea la mexicana y que en caso de diferencias, irían a las cortes ordinarias de los Estados Unidos Mexicanos.
Los tiempos y los costos de los litigios se han incrementado considerablemente, lo que ha permitido que alternativas para resolver los conflictos incrementen en su popularidad, dentro de las cuales está el arbitraje.
Un ejemplo sería:
Todas las controversias que deriven del presente contrato o que guarden relación con éste serán resueltas definitivamente de acuerdo con el Reglamento de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional por uno o más árbitros nombrados conforme a este Reglamento.
La anterior es una cláusula modelo de arbitraje, que establece lo siguiente:
- ¿A qué controversias aplica esta cláusula?
Todas las que surjan debido al contrato.
- ¿Quién conocerá y resolverá las controversias?
El/Los árbitros del Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional
- ¿Cuántos serán los árbitros?
Uno o más, esto queda abierto a que el reglamento defina o las partes acuerden la cantidad.
- ¿Quién nombrará el/los árbitros?
Esto queda sujeto al reglamento de la Cámara Internacional de Comercio
- ¿Qué reglas aplicarán al proceso de arbitraje?
El Reglamento de la Cámara Internacional de Comercio
¿Ventajas del arbitraje?
Tiempo: El árbitro coordinará una fecha para la audiencia, la cual será acordada por todas las partes involucradas.
Costo: Típicamente los tiempos en los arbitrajes son cortos y por ende los honorarios también son inferiores.
Árbitro: El tercero imparcial responsable de evaluar la información y los hechos suele ser un experto en la materia de la disputa o diferencia, condición que permite un análisis más efectivo y minucioso de los hechos y las evidencias.
Evidencias: El manejo de las evidencias y los hechos son más expeditos, ya que no aplican las reglas clásicas de las evidencias en los litigios.
Recopilación de información: Los mecanismos para obtener información de la parte contraria son distintos en un arbitraje, por lo que la etapa de investigación y recopilación de información es inferior y más eficiente.
Privacidad: El arbitraje goza de la ventaja de la privacidad, que, de común acuerdo entre las partes y el árbitro, solamente las personas que formen parte del proceso conocerán de la disputa; el proceso no es de conocimiento y acceso al público.
Apelación: Existen situaciones muy particulares que establecen cuando aplica una apelación a un laudo arbitral. Esto limita las posibilidades de las partes a extender el proceso.
¿Desventajas del arbitraje?
Tiempo: Como los términos son más cortos en los arbitrajes, desaparecen las medidas que permiten resolver la disputa sin llegar a un proceso decisorio. Una vez interpuesta la demanda y presentada la solicitud de arbitraje, hay que llegar hasta la audiencia.
Costo: El arbitraje conlleva mayores costos de litigio que la justicia ordinaria. Las tarifas de los árbitros, la sala y el centro de arbitraje están basados en la cuantía de la demanda.
Árbitro: La o las personas que estarán tomando la decisión son personas con experiencia y entrenadas en el objeto de la disputa. No son necesariamente en derecho civil, penal u otra especialidad.
Evidencias: Las reglas generales de las pruebas o evidencias del proceso legal o judicial no aplican en el arbitraje, por lo que los principios que permiten en ambas partes examinar a un testigo, por ejemplo, no son aplicables. Cabe la posibilidad de que se presente una evidencia o prueba y la contraparte no pueda rebatirla o atacarla.
Recopilación de información: Las reglas para recopilar información y pruebas para ser utilizadas en el proceso son distintas. Estas podrían ser únicas y particulares para el centro de arbitraje.
Apelación: En algunos casos, dependiendo del objeto de la disputa, renunciar a algunos derechos podría ser considerado una desventaja. Cada caso tiene que ser evaluado de forma independiente, no todos tendrán un panorama favorable dentro de un arbitraje. Es por eso por lo que es importantísimo conocer las reglas del centro de arbitraje que está establecido en el contrato.
¿Cuáles son otras alternativas de resolución de conflictos?
Además del arbitraje, existen otras dos alternativas de resolución de conflictos:
- Conciliación: medio alternativo de solución de conflictos a través del cual las partes resuelven, por sí mismas y mediante el acuerdo, una disputa o diferencias que han surgido producto de un contrato. Es importante resaltar que la conciliación involucra la participación o colaboración de un tercero. Este procedimiento voluntario es muy flexible y permite mucho espacio para que las partes se pongan de acuerdo para resolver la disputa, incluyendo definir los tiempos, la estructura y el contenido de la conciliación.
- Mediación: método alternativo de resolver conflictos, el cual tiene como objetivo llegar a la solución integral de un conflicto o una disputa entre las partes. Como parte del procedimiento, existe el rol de un mediador interviniente y neutral.
Dependiendo de la legislación local, la conciliación y mediación podrían ser procedimientos idénticos; en otros países, existen marcadas diferencias, tales como el rol del tercero imparcial (conciliador o mediador), que puede tener un rol más protagónico, que propone soluciones y alternativas, y en el otro las soluciones tienen que ser iniciativas exclusivas de las partes.
¿Puedo participar de un arbitraje sin abogado?
Sí, usted puede participar de un arbitraje sin hacerse asistir por un abogado, pero podría estar en desventaja si la otra parte si utiliza los servicios de un abogado.
¿Qué es arbitraje en equidad?
Un arbitraje en equidad establece que los árbitros sean personas conocedoras el objeto de la disputa, y que su decisión esté fundamentada en los elementos técnicos del objeto de la disputa. Esto significa, que los árbitros resolverán con base en su experiencia, lógica e información que se les presentó, sin considerar el derecho vigente o las leyes que aplican en el país en ese tema.
Siempre ten presente que el momento donde se definirá el lugar y el responsable de resolver una disputa, en caso de que surja posteriormente, es durante la negociación del contrato, no después de firmado. Es por esto por lo que hay que tener siempre una idea estimada de cuanto dinero representará ese contrato. Este momento, será una de las variables a evaluar para definir la posición de negociación: ir a los tribunales ordinario de justicia o ir a un arbitraje.
Adicionalmente, si deseas ahorrar los costos de litigio, podrías incluir una cláusula que obligue a las partes a ir a una conciliación o una mediación antes de ir a un arbitraje o los tribunales ordinarios, esto podría ayudar a resolver el conflicto a un costo menor.
Un contrato es un acuerdo privado, y las partes podrán acordar todo lo que tengan a bien, siempre y cuando no estén en contra de la legislación vigente.
